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在赠品上使用注册商标是否为商标法意义上的使用
麦英龙 已帮助8人 0
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陈迢 已帮助1人 0
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一般情况下，注册商标在赠品上的使用很难被认定为是商标法意义上的使用，虽然目前已经在法院中存在在先案例对于一些赠品上的使用会予以认定，但是在实务中，商标局或商评委在撤销案件还是主要以该商标是否提供出在商业活动生产、经营、销售的完整证据链来判断其使用的证据的，以赠品提供的相关证据基本没有得到其的认可。
你可以搜恒大的第853410号“恒大”商标，在商标局和商评委阶段均未得到支持，在一审中得到部分支持，但同时恒大和商评委均提起上诉，二审驳回维持原判。在这里，你可以看到虽然在法院中对于赠品的认定予以认可，但是显然商评委与法院是存在分歧的。也就是说在实务中，你的撤销案件只能提供赠品上的使用的情况下，是很难在商标局阶段得到支持的，商标局更看重的是你是否能在该商标指定的使用商品或服务上提供完整使用的证据链。目前，我这边的一个撤销案件情况差不多，商标局在撤三阶段已经予以撤销了，正准备走撤销复审
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大多数情形下，构成商标法意义上的“商标使用”是构成商标侵权的基础。新《商标法》第48条明确指出，“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。”因此，避免自己的品牌用于赠品上构成商标法意义上的“商标使用”，是规避商标侵权的关键所在。为了不构成“商标使用”，在与艾默生刘永刚、舍弗勒陈军两位同行简单探讨后，我们提出以下七个可以考虑的建议：
1．避免在赠品上单独标注品牌名称或LOGO。这种情形比较容易被认定为“用于识别商品来源”的“商标使用”行为。
2.在赠品上标注品牌名称或LOGO时最好带上促销商品名称。比如，在玩偶赠品的吊牌上标注“金帝巧克力”（字体最好一样大小），显然，即使人家在玩偶类商品上注册有“金帝”商标，也难以主张“金帝巧克力”标识是对玩偶商品的来源指示或商标使用。
3.如果空间允许，可以将促销商品（如巧克力、保健品）的包装图片，同时在赠品所标注品牌名称或LOGO的前后或上下，一并印上，如此更能清晰地向消费者传递明确的信息：赠品上的品牌名称或LOGO所指示的商品并不是赠品本身。
4.在赠品上明确标注“赠品”或“非卖品”或类似字样，这样可以降低或避免与赠品所竞争商品上的“雷同”商标发生所谓混淆或误导的可能性。
5.在不影响品牌宣传效果的基础上，可以将赠品生产商的品牌名称或LOGO，同时印在赠品上，与促销商品的品牌并存。当然，要确保生产商印上去的品牌名称或LOGO不存在侵权的问题。更重要的是，不要让消费者将生产商的品牌或LOGO，当作你促销品牌的子品牌或姊妹品牌，或者产生的相反误认。
6.如果赠品或其包装的空间允许，可以将促销品牌厂商的公司名称显著标注，更能与赠品所竞争商品上的“雷同”商标，明确区分出不同的商品来源。
7.如果企业名称包含了所要传播的品牌名称，可以不需单独印制品牌名称或LOGO，直接印上“xxx公司惠赠”即可。尤其是该品牌已经被他人注册并使用在赠品所属商品上时，如此使用更具安全性。
还有一个值得注意的现象，如果你定制或采购了一批赠品后，这些赠品的生产厂商，可能会反过来在展会、广告、电子商务平台或公司官方网站宣称：我们的产品是“可口可乐赠品”、“五粮液定制礼品”，或者其他类似的宣传。如果你不喜欢这样“被宣传”的话，最好一开始就要在采购合同或委托加工合同中，写上禁止这类宣传的条款。当然，更是必须要通过合同禁止生产厂商擅自销售带有你品牌“赠品”的行为。
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